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王建胜:我和法律有个约会
发布时间:2018-9-19 11:52:28????点击:472次????[关闭本页]
畅言物权法
物权法即将经过全国人大审议于今年颁布,抱着畅所欲言的态度,对物权法草案从运用角度谈谈自己的一点看法。?
??? 一、物权法的诉讼程序?
?? 物权法规定了三个诉讼程序:物权登记诉讼程序;集体成员撤销权诉讼程序;占有侵夺诉讼程序。?
?? 三个程序在物权法第十九条、第六十四条和第二百六十五条分别作了规定。第十九条:利害关系人对不动产登记簿记载的物权归属等事项有异议的,可以申请异议登记。登记簿记载的权利人书面同意异议登记或者人民法院裁定予以异议登记的,登记机构应当将该异议记载于不动产登记簿。申请人自登记簿记载的权利人书面同意异议登记之日起三个月内不起诉也不申请更正登记的,或者自人民法院异议登记裁定生效之日起十五日内不起诉的,异议登记失效。第六十四条:集体经济组织或者村民委员会的管理人作出的决定侵害集体成员合法权益的,该集体成员可以请求人民法院予以撤销。村民会议通过的决定侵害集体成员合法权益的,该集体成员可以请求人民法院予以撤销。第二百六十五条:占有的不动产或者动产被侵夺的,占有人有权请求返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求排除妨害;因侵夺或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原物的请求权,自侵夺发生之日起一年内没有行使的,该请求权消灭。?
?? 物权登记诉讼程序包括异议登记诉讼和变更登记诉讼两种。两种诉讼都属于行政诉讼,利害关系人对物权归属等事项有异议且不能通过非诉讼解决的情况下的一种程序救济方式。按照现行行政诉讼法的规定,登记行政机关是形式上的被告,相对利害关系人处于第三人的诉讼地位。这种诉讼类似于民事诉讼的特别程序,由于行政诉讼没有特别程序,只能参照民诉法相关规定执行。?
?? 集体成员撤销权诉讼程序属于民诉法撤销之诉,撤销的内容有集体经济组织或者村民委员会的管理人作出的决定和村民会议通过的决定两项,撤销的唯一要件是是否侵害集体成员合法权益。但没有规定行使撤销权的时效,可以参照合同法撤销法律行为的时效即行为发生后的一年之内。?
?? 占有侵夺诉讼程序属于民诉法给付之诉,此程序加大了对物权的保护力度,合法物权占有人可以行使物权无限追及权利。当占有人懈怠行使程序权利或同侵夺人恶意串通通过诉讼物权人权益时,物权所有人如何保护权利,如果参加诉讼是共同原告还是第三人都值得研究。?
??? ?二、物权概念不明确?
?? 物权是典型大陆法系的法律概念,《物权法草案》对物权的概念过于简单了。草案第二条:本法调整平等主体之间因物的归属和利用而产生的财产关系。本法所称物,包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。另第八条:其他法律对物权的种类和内容等另有规定的,依照其规定。?
?? 上述规定的很严谨但不明确,比如电、电视频道、用于生活的采光、无线电波和网络财产等特殊的物是不是物权法调整的范围,很难直接得出结论。?
??? ? 三、创设了预告登记、禁止侵入领地和居住权等新制度?
?? 预告登记制度规定在草案第二十一条:当事人约定买卖期房或者转让其他不动产物权的,债权人为限制债务人处分该不动产,保障将来取得物权,可以向登记机构申请预告登记。债权人已经支付一半以上价款或者债务人书面同意预告登记的,登记机构应当进行预告登记。预告登记后,债务人未经债权人同意,不得处分该不动产。预告登记后,债权人自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,或者债权消灭的,预告登记失效。具有预告登记失效事由的,债务人有权申请注销预告登记。?
?? 禁止侵入领地制度规定在草案第九十一条:不动产权利人有权禁止他人进入其土地,但对相邻权利人因通行等必须利用该土地的,应当提供必要的便利。预告登记规定得非常详细,这种登记不亚于法院的财产保全裁定和公证处公证的有履行义务的公证书的法律效力。相对而言禁止侵入领地制度的规定较空泛,对不动产权利人采取何种方式禁止非法侵入者没有具体规定,民法通则对自卫权也没有规定,似乎难以行使此权利。?
?? 居住权制度规定在草案第一百八十一条到一百九十一条中,第一百九十一条:本章规定的居住权,不适用因婚姻家庭、租赁产生的居住关系。按照本法之规定居住权的范围很窄狭,主要限于遗嘱或者遗赠,也可以按照合同约定。遗嘱或者遗赠主要内容是给于尽了主要养老义务的保姆和没有法定继承关系的人无偿居住权;还有一种情况就是防止年迈父母到老无家可归或者对没有经济能力的购房人能取得居住权利。由于本法排除了因婚姻家庭产生的居住关系,所以因为离婚而导致的无住房配偶暂住两年的权利不属于居住权。?
??? 四、个别条款不尽周全?
? ?第一百三十五条:对承包期内的承包地,发包人不得收回。承包期内的土地承包经营权人全家迁入小城镇落户的,应当按照土地承包经营权人的意愿,保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内的土地承包经营权人全家迁入设区的市,享有城市居民社会保障待遇的,应当将承包的耕地和草地交回发包人。土地承包经营权人不交回的,发包人可以收回承包的耕地和草地。承包期内的土地承包经营权人交回承包地或者发包人依法收回承包地,土地承包经营权人对其在承包地上投入而提高土地生产能力的,有权获得合理补偿。此条款和《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条的规定,即“承包期内,妇女结婚,在新居住地未取得承包地的,发包方不得收回其原承包地;妇女离婚或者丧偶,仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的,发包方不得收回其原承包地”相互冲突。再说户籍法没有出台,这样制定不合适。第一百二十一条:天然孳息由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得;但当事人另有约定的除外。由于存在物权占有转移问题,所以应该加上一个定语“物转移后的天然孳息”。第二百六十五条 占有的不动产或者动产被侵夺的,占有人有权请求返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求排除妨害;因侵夺或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原物的请求权,自侵夺发生之日起一年内没有行使的,该请求权消灭。因为本法此条款存在一年的除斥期间和物权法实施时间,所以还要规定在本法实施前存在的占有自本法实施时一年内提起诉讼。?
??? 五、建设用地使用权出让合同;地役权合同。?
?? 建设用地使用权的概念:建设用地使用权人依法享有对国家所有的土地占有、使用和收益的权利,有权自主利用该土地建造并经营建筑物、构筑物及其附属设施。建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。建设用地使用权出让合同一般包括下列条款:(一)当事人的名称和住所;(二)土地位置、面积等;(三)建筑物、构筑物及其附属设施占用的空间;(四)土地用途;(五)使用期限;(六)出让金等费用及其支付方式;(七)解决争议的办法。?
?? 地役权的概念:地役权人有权按照合同约定,利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益。地役权合同一般包括下列条款:(一)当事人的姓名或者名称和住所;(二)供役地和需役地的位置;(三)利用目的和方法;(四)利用期限;(五)费用及其支付方式;(六)解决争议的办法。?
?? 两类列名合同相比建设用地使用权出让合同多了建筑物、构筑物及其附属设施占用的空间这一个条款。?
???
?? 六、建筑物区分所有权把会所、停车场和绿地、道路分开的依据不明确?
?? 第七十六条:建筑区划内的绿地、道路以及物业管理用房,属于业主共有,但属于市政建设的除外。会所、车库的归属,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,除建设单位等能够证明其享有所有权外,属于业主共有。?
?? 分析此条款含义建筑物区分所有权就是业主权,自然业主对建筑物区划内的绿地、道路以及会所、车库应有相同的权利。?
??? ?七、拾得遗失物20天内通知所有权人缺乏操作性?
? ?第一百一十四条:拾得遗失物,应当返还权利人。拾得人应当自拾得遗失物之日起二十日内通知所有权人、遗失人等权利人领取,或者送交有关部门。此条款规定20天内通知所有权人,但没有规定如何履行通知义务,缺乏操作性。这样规定对拾得人也不公平,同时和刑法侵占罪的具体规定也不相吻合。
【作者按】

约会法律

我和法律有个约会。

第一次就被迷恋,
真心相待,真情无限。

国家机器不断地造法,
律师不断地学法。
每一部新法,都是律师的美味,
有着舌尖上的诱惑,
贪婪地吃,细细爵。
把法,抄在格子纸上,
把法,印在脑际星空,
不停的讲法,不停地用法。
有法的世界,变成了法律的巨人。

我们知晓法律,也了解法民,
法律至上,下面都是法的奴隶。
仰视您,看万次花筒。
颂唱您,闪过魔法的棒击。
虔诚站在镜子前,得无比敬畏。

天地之间,有律师在,
普世传法,精准布道。
法律锻打的筋骨,
条款精化了灵肉。
显峻拔太行的腰腹,
露雷泽光鲜的肌肤。

一粒粒法律种子,生根在沃土,
枝蔓延伸,长出片片深林。
参天大树啊,
记住了你年轮。
大风吹歌,
听出了你的性格,
你的喜怒哀乐。

一次偶然的相遇,
成就了终身的故事。
天在变老,事在变好。

我和法律有个约会,
一个万年,咋样。
(二〇一八年九月十九日星期三上午偶记于办公室)
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